Учреждение заключает договор с иностранным юридическим лицом

Как правильно заключить договор с иностранным юридическим лицом

Оформление договора оказания услуг с иностранной компанией (как и любых иных сделок) осуществляется в соответствии с законодательством стран, к которым принадлежат стороны сделки. Кроме того, учитываются нормы международного права, которые применимы к условиям конкретного договора и которые стороны посчитали возможным применить. Поскольку любой договор с иностранной компанией относится к категории внешнеэкономических сделок, нужно руководствоваться специальными правилами, установленными для таких контрактов.

Подготовка к заключению сделки

​Если для сторон или для одной из сторон заключение договора с иностранной компанией – первый опыт участия в такой сделки, подготовительная стадия – очень важный этап для понимания всех юридических тонкостей. Аналогичное можно сказать и о крупных сделках или долгосрочных контрактах. Но дело не только в различных формальностях, которые нужно будет соблюсти.

Стандартный подход к заключению и исполнению внешнеэкономической сделки – юридическое и финансовое сопровождение контракта, с привлечением своих штатных или аутсорсинговых специалистов.

К внешнеэкономическим контрактам в части расчетов применяются правила валютного контроля. В ряде случаев необходима постановка контракта на учет в рамках валютного контроля (ранее – оформление паспорта сделки). Нужно заранее предусмотреть, как контракт и его исполнение будут отражаться в данных бухгалтерского учета, каким образом они повлияют на налогообложение сторон сделки и подготовку финансовой отчетности. Как правило, решение этих вопросов поручается финансовому отделу (бухгалтерии), который взаимодействует с юридическим подразделением.

Юридическое сопровождение подразумевает решение всех правовых вопросов, возникающих при подготовке к сделке, ее оформлении и исполнении. При заключении сделки целесообразно проводить правовую экспертизу контракта. Это позволит выявить риски и предусмотреть варианты их устранения или минимизации.

Общая схема подготовки к сделке:

1. Определяется вид договора, которым будет оформлена сделка (следует учитывать, что в разных странах подходы к классификации сделок и, соответственно, их правовому регулированию различаются, поэтому общепринятая практика – брать за основу международный подход).
2. Анализируются и определяются рабочие моменты:

• термины и определения, используемые в договоре (если свои – нужно включать в договор соответствующий раздел, если стандартные – используется справочник «Инкотермс»);
• валюта сделки (для России валюта – рубль, а если используется другая – должен быть предусмотрен эквивалент в российских рублях);
• язык (языки) договора;
• схема взаиморасчетов;
• необходимость прохождения таможни и оформления таможенных операций (для внешнеторговых контрактов);
• необходимость оформления паспорта сделки (сейчас он отменен – вместо оформления паспорта, требуется регистрация сделки);
• законодательство, на основании которого будут разрешаться противоречия (стандартный подход – применяется законодательство той страны, на территории которой происходят основные процессы исполнения договора);
• суд, который стороны определяют для разрешения в судебном порядке вытекающих из договора споров.

1. Исходя из вида и условий договора, определяется нормативно-правовая база, которая будет регулировать правоотношения.
2. Разрабатываются условия договора.
3. Готовится проект договора, который согласовывается сторонами при личном контакте или посредством переписки. При необходимости составляется протокол согласования контракта.

Для тех, кто впервые заключает контракт с иностранной компанией, будет полезным ознакомиться с важной информацией относительно осуществления внешнеэкономической деятельности и ее правового регулирования. Это можно сделать на Портале внешнеэкономической информации Минэкономразвития.

Новичкам обязательно следует изучить:

• Закон «Об экспортном контроле» (№183-ФЗ от 18.07.99);
• Закон «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности» (№164-ФЗ от 08.12.2003);
• Венскую конвенцию ООН (внешнеторговая деятельность);
• Раздел VI «Международное частное право» Гражданского кодекса РФ, часть 3.

Форма и содержание договора

В соответствии со ст. 1209 ГК РФ, к форме сделки с иностранной компанией предъявляются требования, установленные законодательством страны, которое применяется к самой сделке. Таким образом, то право, которому стороны подчиняют сделку в условиях договора, и будет определять форму сделки. Исключение – сделки с недвижимостью. В этом случае применяется законодательство страны, где находится недвижимость. Как правило, это важно для порядка оформления сделки – необходимость нотариального удостоверения и (или) государственной регистрации.

К самой форме контракта общепринятый подход – составлять договор письменно. Иначе просто невозможно будет что-либо доказать и получить эффективную судебную защиту. Кроме того, есть риск признания сделки недействительной, что прямо установлено ст. 162 ГК РФ. Согласно статье 434 ГК РФ письменный договор считается заключенным и в том случае, если он заключен путем обмена документами посредством различных видов связей, например электронной. Единственное условие – наличие возможности достоверно установить, что документ был отправлен стороной договора. Во избежание рисков, условие об электронном обмене документами и указание адресов электронной почты сторон сделки включаются в текст договора.

Обязательные реквизиты контракта можно взять из Письма Центробанка РФ от 15.07.96 года №300. Несмотря на то, что этот акт уже отменен, общее представление о том, что должно быть в договоре, оно даст.

Содержание договора должно соответствовать предмету сделки и, соответственно, виду контракта. Текст разрабатывается индивидуально. Как правило, это работа юристов, иначе легко допустить ошибки или упустить что-то важно.

Стандартными считаются следующие разделы:

1. Дата и место заключение договора.
2. Наименование сторон, полномочия подписантов.
3. Предмет договора.
4. Права и обязанности сторон.
5. Цена сделки, сумма, валюта.
6. Условия расчетов.
7. Условия исполнения договора (что и в каком порядке осуществляется каждая из сторон во исполнение сделки).
8. Срок договора.
9. Форс-мажор.
10. Прочие условия сделки.
11. Рассмотрение и разрешение споров.
12. Санкции за неисполнение обязательств (неустойка, штраф и пр.).
13. Реквизиты сторон (наименование, адрес, банковские реквизиты, контактная информация).
14. Подписи сторон.

Упрощает задачу подготовки контракта образец. Его можно скачать на нашем сайте. Обязательно следует проверить, чтобы образец соответствовал виду и характеру сделки. Образец нельзя использовать как есть. Это лишь пример, ориентир. Лучше всего, если все условия договора и его текст разрабатывают юристы. Образец можно использовать для самостоятельной подготовки контракта, но затем проект нужно все равно обязательно показать юристам.

Стороны сами решают, на каком языке (языках) следует составлять текст договора. Это может быть русский, английский (как международный вариант) или язык второй стороны сделки. Стандартный подход – использовать два языка, если стороны – из стран, где говорят на разных языках. При использовании двух языков практикуется такой подход: страница делится на две колонки, где в одной – текст на одном языке, а во второй – аналогичный текст на втором языке. Но возможно составление нескольких экземпляров контракта – каждый на определенном языке. В этом случае нужно указать в тексте договора (в каждом языковом варианте), что используется такой подход и все экземпляры равнозначны.

Зачастую проект договора готовит одна из сторон, а вторая – анализирует, соглашается со всем или предлагает свои изменения/дополнения. Это тоже допустимо. Но обязательно нужно убедиться, что учтены права и интересы всех сторон сделки, нет злоупотреблений и кабальных условий.

Валютный контроль в 2020 году

С 1 января 2018 года требование об оформлении паспорта сделки трансформировалось в требование регистрации контракта. Но, как и прежде, ключевой момент – сумма обязательств по контракту.

Регистрация необходима, если цена контракта на импорт – от 3 млн. рублей, а цена контракта на экспорт – от 6 млн. рублей. К сделкам к валюте нужно применять официальный курс Центробанка РФ на дату заключения контракта или дату внесения последних изменений.

Регистрируют договоры, как и ранее паспорта сделок, банки. Это делается в течение рабочего дня. Подробнее о процедуре можно узнать в своем банке – там, где находится и обслуживается расчетный счет.

Договор с иностранным контрагентом: особенности исчисления и уплаты налога на прибыль

Как показывает практика, количество договоров, заключаемых между российскими и зарубежными организациями, постоянно растет. Часто иностранная компания является продавцом товаров, работ, услуг. Такие договоры имеют целый ряд особенностей. Налоговые последствия договоров также отличаются от стандартных налоговых последствий. В рамках настоящей статьи мы рассмотрим, в чем состоят такие особенности и какие риски за ними могут скрываться.

Сегодня, в первой части публикации, мы остановимся на том, какие претензии чаще всего предъявляют налоговики к российским компаниям в отношениях “российская компания-покупатель — иностранная компания-поставщик” в части уплаты налога на прибыль российской и иностранной компании и в каких случаях российская компания обязана выступить в качестве налогового агента и заплатить налог за своего контрагента. Отмечу, что в настоящей статье мы не будем касаться ситуации, когда договор заключается между иностранной материнской и российской дочерней компаниями. Однако если читателей заинтересует этот вопрос, с удовольствием вернусь к нему в следующих публикациях, чтобы рассмотреть концепцию снятия корпоративной вуали, дело «Орифлэйм» и прочие интересные моменты.

Налог на прибыль для российской компании, покупателя товаров, работ, услуг

В силу положений п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик (покупатель) уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов. Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо документами, оформленными в соответствии с обычаями делового оборота, применяемыми в иностранном государстве, на территории которого были произведены соответствующие расходы, и (или) документами, косвенно подтверждающими произведенные расходы (в том числе таможенной декларацией, приказом о командировке, проездными документами, отчетом о выполненной работе в соответствии с договором). Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Уменьшение полученных налогоплательщиком доходов на сумму произведенных расходов представляет собой уменьшение налоговой базы, которое рассматривается Высшим арбитражным судом РФ в качестве налоговой выгоды. В силу п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53 представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Налоговая выгода может быть признана налоговым органом необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). Налоговая выгода также может быть признана необоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. Таким образом, обоснованность или экономическая оправданность понесенных налогоплательщиком затрат означает, прежде всего, их реальность.

Соответственно, реализация товаров, работ, и особенно услуги, описываемые в анализируемых договорах, должны быть реальны. Как показывает анализ судебной практики, именно претензия относительно реальности услуг является одной из наиболее частых претензий налоговых органов, предъявляемых налогоплательщикам в России. Анализируя реальность описываемых в документах налогоплательщика услуг, налоговые органы проверяют возможность оказать эти услуги у контрагента.

Налог на прибыль для иностранной компании

Для того, чтобы понять, как будет уплачиваться налог на прибыль иностранной организацией-продавцом в случае реализации ей товаров, работ или услуг российской компании, необходимо понять, имеются ли у продавца постоянные представительства на территории РФ.

В соответствии с п. 2 ст. 306 НК РФ под постоянным представительством иностранной организации в Российской Федерации понимается филиал, представительство, отделение, бюро, контора, агентство, любое другое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации (далее в настоящей главе – отделение), через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации, связанную с:

• пользованием недрами и (или) использованием других природных ресурсов;
• проведением предусмотренных контрактами работ по строительству, установке, монтажу, сборке, наладке, обслуживанию и эксплуатации оборудования, в том числе игровых автоматов;
• продажей товаров с расположенных на территории Российской Федерации и принадлежащих этой организации или арендуемых ею складов;
• осуществлением иных работ, оказанием услуг, ведением иной деятельности, за исключением подготовительной и вспомогательной деятельности.

Иностранная компания имеет представительство в РФ. Если такое представительство у иностранной компании на территории РФ имеется, а доходы по рассматриваемому договору будут связаны с его деятельностью, то в отношении доходов от такой деятельности иностранное юридическое лицо признается налогоплательщиком и самостоятельно исчисляет российские налоги. В этом случае исчисление и уплата налога на прибыль постоянным представительством иностранной организации будет осуществляться с учетом положений ст. 307 НК РФ.

Чтобы у российской организации в такой ситуации не возникло проблем (ибо налоговый орган может заинтересоваться, почему она не выполняла обязанностей налогового агента), ей необходимо получить у своего продавца следующее:

1. Подтверждение того, что выплачиваемый иностранной компании доход относится к ее постоянному представительству в Российской Федерации;
2. Нотариально заверенную копия свидетельства о постановке получателя дохода на учет в налоговых органах, оформленная не ранее чем в предшествующем налоговом периоде.

Стоит отметить, что Налоговый кодекс не устанавливает обязательной формы документов, подтверждающих постоянное местопребывание зарубежного партнера в иностранном государстве. Чаще всего такими документами являются справка, составленная по форме, установленной внутренним законодательством иностранного государства, или справка, написанная в произвольной форме. На ней проставляют печать (штамп) компетентного (или уполномоченного им) органа иностранного государства и подпись уполномоченного должностного лица этого органа. Обычно им является Министерство финансов соответствующего государства.

В выдаваемом документе должен быть указан конкретный период, в отношении которого подтверждается постоянное местопребывание компании (например, календарный год). Этот период должен соответствовать тому, за который причитаются выплачиваемые иностранной организации доходы. Налоговому агенту представляется одно подтверждение постоянного местонахождения иностранной организации за каждый календарный год выплаты доходов. Кроме того, на данном документе должен быть проставлен апостиль. Датой представления Подтверждения считается дата, указанная в нем при выдаче уполномоченными органами (письмо Минфина РФ от 21.07.2009 № 03-08-05).

Уместно упомянуть о необходимости таких документов и заверений непосредственно в договоре купли-продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг.

Постоянное представительство у иностранной компании отсутствует. Если же постоянное представительство у иностранного контрагента отсутствует, то п. 2 ст. 309 НК РФ предусматривает, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в пп. 5 и 6 п. 1 ст. 309 НК РФ (доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций; доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации), а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат. Пункт 1 ст. 309 НК РФ содержит закрытый перечень видов доходов, которые относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом в России. К ним относятся:

1. дивиденды, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российских организаций;
2. доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций, иных лиц или их объединений, в том числе при их ликвидации;
3. процентный доход от следующих долговых обязательств любого вида, включая облигации с правом на участие в прибылях и конвертируемые облигации: государственные и муниципальные эмиссионные ценные бумаги, условиями выпуска и обращения которых предусмотрено получение доходов в виде процентов; иные долговые обязательства российских организаций,
4. доходы от использования в Российской Федерации прав на объекты интеллектуальной собственности;
5. доходы от реализации акций (долей) организаций, более 50 процентов активов которых прямо или косвенно состоит из недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации, а также финансовых инструментов, производных от таких акций (долей), за исключением акций, признаваемых обращающимися на организованном рынке ценных бумаг;
6. доходы от реализации недвижимого имущества, находящегося на территории Российской Федерации;
7. доходы от сдачи в аренду или субаренду имущества, используемого на территории Российской Федерации, в том числе доходы от лизинговых операций, доходы от предоставления в аренду или субаренду морских и воздушных судов и (или) транспортных средств, а также контейнеров, используемых в международных перевозках. При этом доход от лизинговых операций, связанных с приобретением и использованием предмета лизинга лизингополучателем, рассчитывается исходя из всей суммы лизингового платежа за
8. доходы от международных перевозок (в том числе демереджи и прочие платежи, возникающие при перевозках);
9. штрафы и пени за нарушение российскими лицами, государственными органами и (или) исполнительными органами местного самоуправления договорных обязательств;
10. доходы от реализации (в том числе погашения) инвестиционных паев закрытых паевых инвестиционных фондов, относящихся к категориям рентных фондов или фондов недвижимости;
11. иные аналогичные доходы.

В случае, если доходы, получаемые иностранной организацией, попадают в этот список, российская организация будет обязана выступить в качестве налогового агента, который исчислит, удержит и уплатит в бюджет налог на доход от источника в Российской Федерации. Налоговая ставка будет зависеть от вида соответствующего дохода (например, налог на доходы от сдачи в аренду/субаренду имущества будет исчисляться по ставке 10 процентов в соответствии с положениями п. 1 ст. 310 и пп. 2 п. 1 ст. 284 НК РФ.

Во второй части статьи, которая будет опубликована немного позже, расскажу об особенностях оплаты и исчисления НДС при отношениях с иностранным контрагентом.

Договор с иностранной компанией на оказание услуг. Налоги и подтверждающие документы

Заключили контракт с иностранной организацией на оказание услуг? Проверьте, какие налоги Вы должны уплатить, и какие документы затребовать от иностранной организации для включения их в расходы.

Российская организация заключает контракт с иностранной организацией на оказание этой иностранной организацией услуг. Проверим, какие налоги должны быть уплачены.

Налоги

1. Налог на добавленную стоимость (НДС). Для того чтобы понимать, будем ли мы являться плательщиком НДС за иностранную организацию, т.е. налоговым агентом нам необходимо внимательно изучить подпункты 3 и 4 статьи 148 НК РФ о месте оказания услуг.
   Особое внимание следует уделить определению места осуществления деятельности покупателя, которое определяется по месту его регистрации.
   Это важно, т.к. если покупатель находится на территории РФ, то и налог на добавленную стоимость будет уплачивать именно он, как налоговый агент, причем обязанность по уплате НДС возникнет только в случае перечня услуг, указанного в подпункте 4 статьи 148 НК РФ.
   Например, заключен договор с иностранной организацией на оказание ими маркетинговых услуг для российской организации. Местом осуществления деятельности является территория РФ, т.к. покупатель, российская организация, зарегистрирована на территории РФ и маркетинговые услуги поименованы в подпункте 4 статьи 148 НК РФ. Таким образом, российская организация будет являться налоговым агентом по НДС и уплачивать налог в момент перечисления денежных средств в адрес иностранной организации.
2. Налог на прибыль. В некоторых случаях российская организация будет являться также налоговым агентом по налогу на прибыль. Конкретно, в каких случаях, и при перечислении каких доходов указано в пункте 1 статьи 309 НК РФ.
   Так, например, при выплате дохода иностранной организации за возможность использования лицензии российской организацией, необходимо исчислить налог на прибыль и уплатить его в бюджет не позднее дня следующего за днем перечисления дохода иностранной организации.
   Однако, российская организация не всегда будет являться плательщиком налога на прибыль, если даже такие доходы будут поименованы в вышеуказанной статье. Для того чтобы ответить на вопрос о необходимости уплаты налога на прибыль за иностранного контрагента следует изучить соглашение об избежании двойного налогообложения (при его наличии) с иностранной организацией, с которой заключен договор.
   В данных соглашениях могут быть предусмотрены освобождения от уплаты налога у источника выплаты, либо уплаты меньшей суммы налога на прибыль.
   Для того чтобы воспользоваться правом не уплачивать налог на прибыль, недостаточно только предусмотренной соглашением возможности. У иностранного контрагента российской компании необходимо запросить свидетельство о статусе налогового резидента с нотариальным переводом (сертификат о налоговом резидентстве) с апостилем или консульской легализацией. Такое свидетельство (сертификат) будет подтверждать, что иностранная компания постоянно пребывает в данном иностранном государстве.

Подтверждающие документы от иностранной организации

Еще один важный момент – это какие именно документы необходимо будет запросить у иностранной организации для подтверждения оказанных ими услуг.

В первую очередь все основные условия оказания услуги будут прописаны в договоре, заключаемом между российской организацией и иностранным контрагентом.

Условие о моменте принятия услуги также прописывается в договоре, кроме этого, иностранная организация предоставляет российской организации, документ, подтверждающий принятие этой услуги, это может быть заказ, счет (инвойс), отчет или какой-либо иной документ. Других документов иностранная организация не предоставляет. Можно ли такой документ использоваться как первичный документ и отразить его в расходах по налогу на прибыль?

В соответствии с российским законодательством для целей принятия документа к бухгалтерскому учету первичным документом может являться документ, в котором будут указаны обязательные реквизиты в соответствии с пунктом 2 статьи 9 Федеральный закон от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»:

Получается, что если в документе, предоставленном от иностранной организации (счете, заказе, отчете) указаны вышеперечисленные реквизиты, то принять документ к бухгалтерскому учету можно.

Согласно Налоговому Кодексу РФ расходами признаются документально подтвержденные затраты, обоснованные и понесенные налогоплательщиком, пункт 1 статьи 252 НК РФ. Документальное подтверждение обозначает получение документа, оформленного в соответствии с Законом о бухгалтерском учете, либо получение документа, который применяется на территории иностранного государства в соответствии с принятым там обычаем делового оборота.

Получается, что в нашем случае наличие договора с иностранной организацией, в котором прописаны условия принятия услуги российской организацией, а также наличие документа (счета, заказа, отчета), предоставляемого по условиям договора будут являться достаточным основанием для принятия к учету и отражения в расходах по налогу на прибыль оказанных услуг. Обратите внимание договор и инвойс от иностранной организации должны быть обязательно переведены на русский язык.

Бухгалтерские услуги ИП и ООО от компании Бизнес-Аналитика – приведите бухучет в порядок с нами! Оставьте заявку на сайте, или узнайте стоимость по тел.: (495) 661-35-70!

Заключение договора с иностранной компанией

В связи с установлением рыночной экономики и развитием международных отношений очень часто заключаются договоры с иностранными гражданами и юридическими лицами.

В данной статье будут рассмотрены вопросы, связанные с особенностями заключения договора поставки, когда поставщиком будет являться иностранное лицо.

Прежде всего хотелось бы отметить, что когда речь идет об иностранном лице (иностранном субъекте правоотношений), то речь идет о международном частном праве, что означает необходимость рассмотреть и учесть не только право России, но также иностранное и международное.

Так, первый вопрос, который должен возникать при заключении договора поставки – это применимое право.

А именно, то право, которое будет установлено в договоре, как применимое. Оно и будет регулировать правоотношения между сторонами в случае возникновения спора.

Согласно нормам ГК РФ стороны могут выбрать применимое право как при заключении договора, так и после его заключения, при этом как к договору в целом, так и к отдельным его частям (ст. 1210 ГК РФ). Этот принцип закреплен практически во всех развитых юрисдикциях. Стоит учитывать, что такой выбор лучше всего прямо выразить в договоре, во избежание лишних споров.

В случае если применимое право установлено не будет, то в соответствии с российским законом по общему правилу будет применяться право страны, где на момент заключения договора находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора (ст. 1211 ГК РФ), в случае с договором поставки-право страны поставщика.

Но важно не забывать еще один факт.

Перед заключением договора с контрагентом, особенно с иностранным, проверить юридическую возможность исполнения договора данной организацией, наличие определенных судебных сложностей, а также по возможности кредитоспособность контрагента. Не стоит полагаться на случай и соблазняться большими суммами и хорошими предложениями. Ведь главное – насколько контракт исполним и защищен юридически.

В соответствии со ст. 15 Конституции РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора.

В соответствии с ч. 3 ст. 15 Федеральный закон от 15.07.1995 N 101-ФЗ «О международных договорах Российской Федерации» положения официально опубликованных международных договоров Российской Федерации, не требующие издания внутригосударственных актов для применения, действуют в Российской Федерации непосредственно. Для осуществления иных положений международных договоров Российской Федерации принимаются соответствующие правовые акты.

Согласно ч. 1 ст. 1186 ГК РФ право, подлежащее применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц либо гражданско-правовым отношениям, осложненным иным иностранным элементом, в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей, определяется на основании международных договоров Российской Федерации, настоящего Кодекса, других законов (пункт 2 статьи 3) и обычаев, признаваемых в Российской Федерации.

Таким образом, необходимо определить, имеются ли международные договоры России с другими государствами, которые регулируют соответствующие отношения. Как известно, договором поставки является разновидность договора купли-продажи. Разница заключается в том, что по договору поставки обе стороны (продавец и покупатель) осуществляют куплю-продажу с целью осуществления предпринимательской деятельности (не связанной с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием), в то время как договор купли-продажи заключается во всех других случаях.

Россия является участником международного договора, регулирующего отношения, связанные с поставкой, который носит название «Конвенция Организации Объединенных Наций о договорах международной купли-продажи товаров» от 1980 г. (Венская Конвенция о договорах международной купли-продажи товаров от 1980 г.).

Как было сказано выше, международные договоры имеют высшую юридическую силу и применяются в России непосредственно. Кроме того, в положении ч. 3 ст. 1186 ГК РФ говорится следующее: если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается.

Это означает, что прежде всего будут применяться именно нормы вышеуказанной Конвенции, а вопросы применения национального права встанут лишь тогда, когда какие-либо из отношений ей урегулированы не будут. Однако и здесь есть свои особенности, в связи с чем, важно отметить, что согласно ст. 6 Венской Конвенции международных договоров купли-продажи от 1980 г. стороны вправе исключить ее применение, отступить от любого ее положения или изменить его действие.

Из изложенного можно заключить, что при заключении договора поставки, по умолчанию (если договором не исключено ее применение и т.д.), будет применяться Венская Конвенция ООН «о договорах международной купли-продажи товаров» от 1980 г. В части отношений, которые ей не урегулированы будет применяться право той страны, которая указана в договоре поставки, а в случае не указания применимого права, право страны поставщика.

При заключения любого договора поставки немаловажным вопросом будет урегулировать вопросы, связанные именно доставкой товаров, в частности:
– вопросов определения транспортных расходов;
– вопросов перехода рисков повреждения, гибели, утери товаров.

Для урегулирования вышеуказанных вопросов популярным на сегодняшний день является включение в свои договоры правил ИНКОТЕРМС. Данные правила были разработаны Международной торговой палатой. Они не являются международным договором или законом, а считаются согласованными условиями договора. Данные правила удобны в использовании и предполагают различные условия (как более удобные для продавца, средние, более удобные для покупателя). выбор тех или иных правил остается за сторонами договора и для этого лишь необходимо указать на те конкретные условия, которые будут применяться в конкретном случае. При этом, важно учитывать, что ИНКОТЕРМС имеет много редакций, в связи с чем, при определении тех или иных правил, необходимо указывать ИНКОТЕРМС какого года стороны используют.

И последняя важная информация, которую необходимо учитывать при заключении договора поставки с иностранным лицом – это информация, которая касается международной подсудности (т.е. информация о том, суд какой страны будет разрешать тот или иной спор в случае его возникновения). По общему правилу данный вопрос сводится к возможности исполнения решения суда на территории государства-должника. Единственный способ признания решения иностранного суда – это наличие соответствующего международного договора. Поскольку такие договоры не являются распространенными, часто имеет смысл обратиться в суд того государства, где учреждено юридическое лицо. Но все же есть способы, которые помогают забыть о возможности или невозможности исполнить решение суда – это заключить соответствующее арбитражное соглашение.

Сутью такого соглашения является передача спора в третейские (негосударственные) международные суды, например, Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате России (МКАС).

В виду наличия Нью-Йоркской Конвенции о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений от 1958 г., участниками которой являются 149 стран, исполнение решений международных коммерческий арбитражей (третейских) возможно в большей части стран мира, но не во всех.

Так, согласно ст. III вышеуказанной конвенции каждое Договаривающееся Государство признает арбитражные решения как обязательные и приводит их в исполнение в соответствии с процессуальными нормами той территории, где испрашивается признание и приведение в исполнение этих решений, на условиях, изложенных в нижеследующих статьях.

Таким образом, лучше заранее предусмотреть все возможные риски, в том числе, риски, связанные с судебными тяжбами и задуматься о заключении арбитражного соглашения в случае необходимости.

В заключение хотелось бы резюмировать:
– При заключении договора поставки с иностранным лицом необходимо обратить внимание на право, которое будет применяться в случае возникновение спора.
– Необходимо ознакомиться с Венской Конвенцией о договорах международной купли-продажи 1980 г., так как участниками данной Конвенции является 85 государств, включая Россию. Возможно стоит исключить ее применение, изменить, или отступить от каких-либо положений. Это все возможно только при выяснения правоотношений сторонами, а также существа договора.
– С целью решения вопросов, связанных с поставкой целесообразно обратиться к ИНКОТЕРМС, так как этот документ удобен в использовании, хорошо проработан и широко применим.
– Разрешить вопрос о заключении арбитражного соглашения с целью передачи спора в международные коммерческие арбитражные суды.

Наши юристы готовы помочь вам на любой стадии от составления договора с иностранным контрагентом до судебных тяжб.

Часто задаваемые вопросы по представительству и филиалу иностранной компании.

Что открывать: филиал, представительство иностранной компании или ООО с иностранным участием. Отличия, плюсы и минусы.

При ведении иностранной компанией деятельности на территории РФ необходимо определить, приводит ли эта деятельность к образованию постоянного представительства или нет.

Решение этого вопроса необходимо для правильного исчисления налогов на территории РФ. Понятие «постоянное представительство» имеет в налоговом законодательстве специальное значение, отличное от гражданско-правового термина «представительство юридического лица», определяемого ст. 55 ГК РФ. Это понятие, не имея организационно-правового значения, устанавливает налоговый статус иностранной организации.

Если деятельность иностранной компании образует постоянное представительство, то у нее возникают налоговые обязательства в соответствии с законодательством РФ: доходы иностранной организации, полученные через представительство, образованного на территории РФ облагаются налогами в РФ.

Если деятельность иностранной компании не образует постоянного представительства на территории РФ, то налогом на прибыль облагаются только доходы компании, полученные от источников на территории РФ. Компания не несет обязанностей по исчислению и уплате НДС (налог определяется и удерживается налоговыми агентами), а также налога на имущество (за исключением объектов недвижимого имущества).

Оценка компании, как образующей или не образующей постоянное представительство зависит от того, какая деятельность осуществляется на территории РФ и от документального оформления ведения этой деятельности.

Понятие «постоянное представительство» иностранной компании установлено п. 2 ст. 306 НК РФ, которой предусмотрено, что под постоянным представительством иностранной организации в РФ для целей налогообложения прибыли, понимается любое обособленное подразделение или иное место деятельности этой организации, через которое организация регулярно осуществляет предпринимательскую деятельность на территории РФ, связанную с продажей товаров, проведением работ по строительству и монтажу, оказанием услуг. Исключением является деятельность подготовительного и вспомогательного характера.

• Иностранная компания зарегистрировала представительство на территории РФ. При этом компания решила, что если представительство не получает оплаты от покупателей и не заключает договоров, то постоянное представительство не образуется.
• Однако в штате представительства заявлена официально должность «менеджер по продажам».
• Сотрудники представительства ведут переписку по эл. почте касательно исполнения конкретных сделок (то есть ведут деятельность, направленную на получение дохода).
• При таких условиях представительство иностранной компании может быть признано постоянным представительством в целях налогообложения.

Иностранные компании могут присутствовать в РФ в форме представительства иностранного юридического лица или в форме филиала иностранного юридического лица. Предполагается, что представительство не осуществляет коммерческой деятельности и занимается только обслуживанием головной компании, является неким маркетинговым подразделением на территории РФ. Тогда как филиал — структура, которая занимается коммерческой деятельности, заключает коммерческие договоры и исполняет на территории РФ — это уже коммерческое подразделение иностранного юридического лица на территории РФ, которое является самостоятельным плательщиком налогов в РФ, т.е. то самое «постоянное представительство».

Особо обращаем внимание, что в любой организационно-правовой форме может возникнуть «постоянное представительство» для целей налогообложения с момента ведения коммерческой деятельности.

Также необходимо учитывать, что существует такое понятие как «зависимый агент». Наличие зависимого агента на территории РФ приводит к образованию «постоянного представительства».

Зависимый агент — это юридическое или физическое лицо, которое представляет интересы иностранной организации в РФ. При этом зависимый агент:

• Действует от имени иностранной организации на основании договора. Полномочия зависимого агента могут быть оформлены доверенностью либо договором поручения, агентирования и т.д.
• Имеет и регулярно использует полномочия на заключение от имени организации контрактов или согласование их существенных условий (например, цены, сроков, объемов поставок).
• Своими действиями создает правовые последствия для иностранной организации.
• Не является обычным посредником (т.е. деятельность от имени иностранной организации не является его основной деятельностью).

Поэтому, при принятии решения об организационно-правовой форме присутствия иностранной компании в РФ, необходимо исходить из планируемой деятельности.

Деятельность филиала и представительства иностранной компании

Иностранные компании могут вести деятельность на территории России в форме представительств, в форме филиалов и в форме российской компании с иностранным капиталом.

Деятельность иностранного представительства на территории РФ предполагает, что иностранная компания открывает некое маркетинговое подразделение, которое занимается продвижением продукции или услуг иностранной компании, осуществляя некоммерческую деятельности, направленную на изучение рынка, разработку системы ценообразования, прогнозирование продаж, эффективное взаимодействие с клиентами и поддержку связи с ними. Представительство не заключает самостоятельно контракты, а ищет клиентов и передает информацию о них головному иностранному офису, который, в свою очередь, заключает контракты и исполняет их.

Открытие филиала позволяет осуществлять продажу работ и услуг в России от имени обособленного подразделения иностранной компании, т.е. заключать контракты и исполнять их, получая прибыль в России. Деятельность филиала значительно шире, чем представительства.

В силу несовершенства законодательства мы не рекомендуем использовать форму филиала при ведении торговой деятельности и получения товаров для продажи от головной компании. Сложности возникают на этапе ввоза товара и признания себестоимости товара в расходах: возможны налоговые претензии и споры.

Филиал иностранной компании, зарегистрированный в РФ, является частью этой иностранной компании — обособленным подразделением. Товар, который приходит от головного офиса не считается приобретенным филиалом товаром. Эта операция внутреннего перемещения внутри юридического лица. Это перемещение не является реализацией/приобретением, товар двигался с одного склада юридического лица на другой, и, право собственности на него как принадлежало иностранному юридическому лицу, так и осталось принадлежать, только поменялся ответственный сотрудник/лицо за сохранность товара. Из этого следует вопросы о выборе таможенной процедуры ввоза товара, уплате таможенного НДС и принятии его к вычету. Также считаем, что филиал находится в зоне риска в части признания расходов, т.к. фактически расходы по приобретению товара неслись головной компанией. Данный вопрос должен регулироваться глобальной учетной политикой иностранной компании, из которой будет явно следовать какие расходы и в какой стране учитываются.

В ситуациях ведения торговой деятельности иностранной компанией на территории РФ мы рекомендуем нашим клиентам работать по схеме учреждения иностранной компанией на территории РФ российского юридического лица.

Обособленное подразделение филиала иностранной организации

Филиал иностранной компании не может иметь обособленного подразделения, т.к. он сам является обособленным подразделением иностранной компании. И если иностранная компания планирует вести деятельность в другом регионе РФ, то необходимо проходит процедуру регистрации еще одного филиала.

Налоги представительства (филиала) иностранной компании

Так как представительство (филиал) иностранной организации для целей налогообложения входит в понятие «организации», используемое в НК РФ, то, следовательно, оно признается налогоплательщиком по большинству видов налогов.

Так, в соответствии с нормами НК РФ представительство зарубежной компании признается плательщиком налога на прибыль, НДС, налога на имущество организаций и некоторых других.

Налог на прибыль

Отметим, что в соответствии с п.1 ст. 307 НК РФ объектом обложения налогом на прибыль для иностранных организаций, осуществляющих деятельность в Российской Федерации через «постоянное представительство», признается доход, полученный иностранной организацией в результате осуществления деятельности на территории Российской Федерации через ее постоянное представительство, уменьшенный на величину произведенных этим постоянным представительством расходов, определяемых с учетом положений п. 4 ст. 307 НК РФ.

В соответствии с требованиями законодательства иностранная компания обязана предоставлять:

• Декларацию по налогу на прибыль иностранной организации. Если имеются расходы при отсутствующих доходах, то в декларации необходимо отразить убыток. Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ налогоплательщик вправе уменьшить полученные доходы на сумму произведенных расходов. При этом расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных в ст. 265 НК РФ, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.
• Годовой отчет о деятельности в РФ (утвержден Приказом МНС России от 16.01.2004 N БГ-3-23/19). Годовой отчет представляется в срок не позднее 28 марта года, следующего за истекшим налоговым периодом.

Подача декларации и годового отчета производится независимо от того, ведет ли представительство предпринимательскую деятельность или нет.

Иностранные организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, приводящую к образованию постоянного представительства, заполняют разделы 2-9 декларации.

Иностранные организации, деятельность которых не приводит к образованию постоянного представительства в РФ, заполняются разделы 2-3 декларации.

Иностранные организации, так же как и российские компании, признаются налогоплательщиками НДС, самостоятельно уплачивающими налог, как и любая российская компания в порядке, определенном гл. 21 НК РФ.

У представительства (филиала), независимо от того осуществляет оно предпринимательскую деятельность на территории РФ или нет, возникает обязанность представлять декларацию по НДС.

Отчетность, связанная с выплатой заработной платы

Представительство обязано начислять и уплачивать страховые взносы и предоставлять отчетность по страховым взносам по месту учета представительства в качестве страхователя.

Иностранные представительства в обязательном порядке удерживают НДФЛ при выплате дохода физическим лицами и представляют расчет по форме 6-НДФЛ и справки по форме 2-НДФЛ на каждого сотрудника.

Кроме того, в Пенсионный фонд ежемесячно подаются сведения о работающих сотрудниках (СЗВ-М).

Налог на имущество

Если у представительства иностранной организации есть на балансе имущество, признаваемое объектом налогообложения налогом на имущество, то у него возникает обязанность предоставлять декларацию по данному налогу.

Транспортный и земельный налог

Декларации по транспортному и земельному налогу подаются только если иностранное представительство имеет в собственности транспортное средство и земельный участок.

Отчетность в Росстат

Если иностранное представительство попадет в выборку Росстата, то возникает необходимость подавать те отчеты, о которых уведомит Росстат.

Бухгалтерский учет представительства (филиала) иностранной компании

Представительство или филиал иностранной организации нельзя рассматривать как российское юридическое лицо, т.к. оно является составной частью иностранного юридического лица, образованного в соответствии с нормами законодательства иностранного государства.

Заметим, что на данный момент ни одним нормативным документом по бухгалтерскому учету не предусмотрена обязанность составления представительством иностранной организации бухгалтерской отчетности.

Если иностранное представительство или филиал будет вести учет доходов и расходов (и иных объектов налогообложения) в соответствии с налоговым законодательством, то оно может отказаться от ведения бухгалтерского учета и сдачи бухгалтерского баланса в ИФНС. Однако ничего не мешает иностранной компании вести учет в стандартной 1С с целью отражения операций и контроля за деятельность.

При ведении учета необходимо учитывать, что для обобщения информации обо всех видах расчетов с головной компанией можно использовать счет 79 «Внутрихозяйственные расчеты».

Филиал или представительство может отражать убыток, получаемый в результате деятельности в РФ, а может все осуществленные расходы передать головному офису для формирования у него финансового результата. В любом случае отчетность головного офиса должна включать в себя все показатели деятельности представительства иностранной компании в РФ.

Бухгалтерский учет можно и нужно выстраивать таким образом, чтобы иметь возможность предоставления отчетов в головной офис. Зачастую формы этих отчетов имеют особенности стандартов учета страны нахождения головного офиса.

С помощью программистов можно доработать программу или написать обработку, которая позволит формировать эти отчеты автоматическим образом.

При ведении учета филиалов и представительств мы обязательно прорабатываем этот вопрос и ведем учет таким образом, чтобы предоставлять максимальную информацию по операциям головной компании.

Учетная политика представительства (филиала) иностранной компании

Филиалы и представительства иностранных организаций, находящиеся на территории РФ, могут формировать бухгалтерскую учетную политику в соответствии со стандартами российского бухгалтерского учета, либо исходя из правил, установленных в стране нахождения иностранной организации, если последние не противоречат Международным стандартам финансовой отчетности.

Если филиал ведет коммерческую деятельности и получает доходы на территории РФ, то составление налоговой учетной политики обязательно в соответствии с налоговым законодательством РФ.

Налоговая иностранных представительств

Для регистрации филиалов и представительств иностранных компаний по всей России документы подаются в Межрегиональную ИФНС № 47. Отчетность сдается по месту нахождения представительств или филиала иностранной компании.

Читайте далее: